【企業(yè)家學(xué)法】民間借貸合同糾紛的企業(yè)合規(guī)管理與風(fēng)險防范
在新修訂的《中華人民共和國公司法》于7月1日實施之際，上海市高級人民法院近期推出“類案加油站·‘企業(yè)經(jīng)營法律風(fēng)險防范’篇”（共3期），邀請上海鐵路運(yùn)輸法院破產(chǎn)案件審判庭法官開展主題講座，“企業(yè)家學(xué)法”線上專欄邀您一起學(xué)習(xí)了解→
本期主講
陳先君，上海鐵路運(yùn)輸法院破產(chǎn)案件審判庭副庭長、一級法官，中國政法大學(xué)法學(xué)碩士，榮立上海法院個人二等功，獲評上海法院辦案能手。主審的案件入選上海法院精品案例、優(yōu)秀文書，參與最高人民法院司法案例研究等多項課題研究，數(shù)篇論文公開發(fā)表并獲獎。
課程內(nèi)容
大家好，我是上海鐵路運(yùn)輸法院破產(chǎn)案件審判庭陳先君，今天我要分享的主題是“民間借貸合同糾紛的企業(yè)合規(guī)管理與風(fēng)險防范”。
企業(yè)、尤其是小微企業(yè)特別容易成為民間借貸糾紛的被告，因為小微企業(yè)的融資需求十分旺盛，但企業(yè)在借貸過程中往往只注重融資成功，忽視對借貸過程的風(fēng)險防范。涉訴后，借貸雙方對合同效力、借款主體、利息計算標(biāo)準(zhǔn)、訴訟時效等時常發(fā)生爭議。
法定代表人未明確以公司名義借貸，借款應(yīng)該由誰來償還？
借貸本金發(fā)生爭議的情形下，法院會如何認(rèn)定？
出借人經(jīng)常從事放貸業(yè)務(wù)，是否會有法律風(fēng)險？
要回答以上3個問題，讓我們先來看1個民間借貸糾紛案例。
小強(qiáng)是希望公司的法定代表人。2021年1月1日，小強(qiáng)以希望公司需要資金周轉(zhuǎn)為由，向小富借款100萬元，并出具借條一份：今向小富借款100萬元，借款月利率為1%，借款期限為1個月，到期還本付息。借條中只有小強(qiáng)的簽名，沒有希望公司的印章。
當(dāng)日，小富將100萬元借款轉(zhuǎn)賬至小強(qiáng)銀行賬戶。小強(qiáng)收到借款后，當(dāng)即將100萬元匯至希望公司賬戶。借款期限到期后，小富未收到借款本息，就向法院提起訴訟，訴請要求小強(qiáng)與希望公司共同還本付息，兩主體承擔(dān)共同還款責(zé)任的依據(jù)是100萬元借款被小強(qiáng)用于希望公司生產(chǎn)經(jīng)營。小強(qiáng)答辯認(rèn)為，他是以希望公司法定代表人的名義在借條上簽字，他個人沒有向小富借款的意思表示，并且所借款項系用于希望公司經(jīng)營，應(yīng)當(dāng)由希望公司承擔(dān)還本付息的責(zé)任，他個人不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
本案的主要爭議在于小強(qiáng)作為希望公司的法定代表人出面向小富借款，但借條中沒有明確以公司名義進(jìn)行借貸，在此情況下，100萬元借款本息應(yīng)由誰來償還？是小強(qiáng)，是希望公司，還是小強(qiáng)與希望公司共同償還？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十二條規(guī)定，公司的法定代表人以個人名義與出借人簽訂民間借貸合同，所借款項實際是用于公司生產(chǎn)經(jīng)營的，出借人可以主張由公司與法定代表人共同承擔(dān)責(zé)任。
小強(qiáng)作為希望公司的法定代表人，具有雙重身份，在借貸關(guān)系中，既可以以個人名義借款，也可以代表公司進(jìn)行借款。本案中，小強(qiáng)是以個人名義出具借條，沒有明確借款主體，且所借款項也是轉(zhuǎn)賬至小強(qiáng)個人賬戶，故應(yīng)認(rèn)定為小強(qiáng)是以個人名義與小富發(fā)生借貸關(guān)系。但是，小強(qiáng)收到100萬元借款本金后，馬上匯至希望公司賬戶，款項實際用于希望公司經(jīng)營，故小富可以主張由希望公司與小強(qiáng)共同承擔(dān)還本付息責(zé)任。
若小強(qiáng)沒有將100萬元借款本金轉(zhuǎn)賬至希望公司賬戶，也沒有證據(jù)證明小強(qiáng)將該100萬元用于希望公司生產(chǎn)經(jīng)營，這種情形下，希望公司是否需要承擔(dān)共同還款責(zé)任？
這種情況下，小富就不能主張希望公司承擔(dān)共同還款責(zé)任，因為現(xiàn)有證據(jù)無法證明小強(qiáng)將借款用于希望公司生產(chǎn)經(jīng)營。借條是小強(qiáng)出具，款項也是由小強(qiáng)收取，借貸關(guān)系僅僅發(fā)生在小富與小強(qiáng)之間，和希望公司無關(guān)，要求希望公司承擔(dān)責(zé)任不具有事實與法律依據(jù)。
上述案例中100萬元借款的還款責(zé)任由誰承擔(dān)，因款項是否用于公司生產(chǎn)經(jīng)營而不同，這給我們以下啟示：
1.法定代表人的個人行為與公司行為要分清。法定代表人具有雙重身份，借貸時要區(qū)分法定代表人的個人借貸行為與其代表公司所作出的公司借貸行為。避免法定代表人因意思表示不明確而要承擔(dān)公司債務(wù)的情形發(fā)生，同時也要避免公司因法定代表人具有代表公司的權(quán)利外觀而要承擔(dān)法定代表人的個人債務(wù)。
2.借貸合同或憑證上的借款主體要明確列明。如果是公司借款，應(yīng)將公司列為借款主體，并讓出借人將借款本金直接匯至公司，公司最好在借貸合同上蓋章。如果是個人借貸，應(yīng)將法定代表人作為借款主體，借款本金匯至法定代表人賬戶。
通過上述案例，我們明白了公司及法定代表人進(jìn)行民間借貸時，應(yīng)當(dāng)注意對借款主體進(jìn)行區(qū)分。關(guān)于民間借貸糾紛，借貸雙方還時常對借款本金數(shù)額、利息計算標(biāo)準(zhǔn)等問題產(chǎn)生爭議。
我們再思考一個問題：如果借條上約定的借款月利率是2%，而不是1%；小富向小強(qiáng)賬戶轉(zhuǎn)賬98萬元，但小強(qiáng)出具收條確認(rèn)收到借款本金100萬元。借款本金應(yīng)如何認(rèn)定？小強(qiáng)稱借款本金就是98萬元，借條寫100萬元，實際轉(zhuǎn)賬98萬元的原因，是小富預(yù)先收取1個月的利息2萬元。在此情況下，法院對借款本金將如何進(jìn)行認(rèn)定，2%的月息標(biāo)準(zhǔn)能否得到法院的支持？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十六條規(guī)定，預(yù)先在本金中扣除利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)將實際出借的金額認(rèn)定為本金。據(jù)此，法律不支持出借人預(yù)先在本金中扣除利息，如果小富在支付借款時預(yù)收2萬元的利息，那2萬元應(yīng)當(dāng)從借款本金100萬元中扣除，借款本金應(yīng)為實際出借款項98萬元。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十九條規(guī)定，出借人主張逾期利息、違約金或者其他費(fèi)用總計，不得超過合同成立時一年期貸款市場報價利率的四倍。本案所涉的借貸關(guān)系發(fā)生在2020年8月20日之后，利息保護(hù)上限應(yīng)為借貸合同成立時一年期貸款市場報價利率的四倍。目前最新公布的一年期貸款市場報價利率是3.45%，如果以此利率為標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)下簽訂的借貸合同，不管借貸合同如何約定，出借人受到法律保護(hù)的利率上限是13.8%。因此，即便借條約定月利率2%，超過借條出具時一年期貸款市場報價利率四倍部分的利息將不受保護(hù)。
針對借款本金及利息，有以下三點法律風(fēng)險防范建議：
1.借貸雙方應(yīng)盡量在借貸合同中對有無利息及利息計算標(biāo)準(zhǔn)作出約定，且不得違反國家有關(guān)民間借貸利率的保護(hù)上限。具體而言，計息標(biāo)準(zhǔn)不得超過一年期貸款市場報價利率的四倍，這個標(biāo)準(zhǔn)包括逾期利息、違約金及其他全部費(fèi)用在內(nèi)。
2.法律規(guī)定不支持預(yù)先在本金中扣除利息，即俗稱的砍頭息，如果借款存在砍頭息，在約定的借款本金中應(yīng)扣除砍頭息，余額才是實際出借的本金。
3.借款支付時資金用途要備注準(zhǔn)確。借款支付方式通常包括轉(zhuǎn)賬支付和現(xiàn)金支付，如果為轉(zhuǎn)賬，借款支付應(yīng)盡量從出借人銀行賬戶轉(zhuǎn)出，出借人在支付借款時，轉(zhuǎn)賬時備注款項用途為“借款”；借款人在歸還借款或支付利息時，轉(zhuǎn)賬時備注款項用途為“歸還借款本金”“支付借款利息”。
最后，我們再思考一個問題：如果小富經(jīng)常從事放貸業(yè)務(wù)，是否有法律風(fēng)險？
同一出借人在一定期間內(nèi)多次反復(fù)從事有償民間借貸行為的，一般可以認(rèn)定為職業(yè)放貸人。如果小富因經(jīng)常從事放貸業(yè)務(wù)被法院認(rèn)定為職業(yè)放貸人，那么100萬元借貸合同應(yīng)當(dāng)是無效的。
若借貸合同被法院認(rèn)定為無效，將會有哪些法律后果？小強(qiáng)和希望公司在此情形下只需要返還本金100萬元，無需按約定支付利息。雖然利息不用支付，但為了避免借款人因為合同無效而獲益，還是要支付資金占有使用費(fèi)，資金占有使用費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)通常是按貸款市場報價利率酌情確定。
這給我們一點啟示：企業(yè)之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要進(jìn)行的民間借貸受法律保護(hù)，但企業(yè)、個人均不能把放貸作為常態(tài)、常業(yè)。未取得金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)，企業(yè)以放貸為主要業(yè)務(wù)或者以此作為主要收入來源的，企業(yè)訂立的借貸合同無效，將得不到法律保護(hù)。
企業(yè)、尤其是小微企業(yè)，通過民間借貸解決融資需求的行為值得肯定。但企業(yè)在民間借貸過程中應(yīng)注意借貸風(fēng)險，提高風(fēng)險防范的意識與能力，避免因未注意到借貸風(fēng)險而額外承擔(dān)法律責(zé)任的結(jié)果發(fā)生。
